品牌廠商進行廣告行銷時，會大量使用各類肖像素材，若使用前沒有經過授權或約定好使用方式，不小心就會牽涉到肖像權侵害爭議。究竟肖像權定義是什麼？怎樣才算侵害肖像權？廠商無限制使用肖像，能提出肖像權求償嗎？本篇幫你快速分析肖像權法律上議題。
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一、什麼是肖像？肖像權定義？法律保護肖像權嗎？
(一)什麼是肖像？
就是利用繪畫、雕塑、攝影等方式形成的人物像，只要涉及人的五官，就是肖像。
(二)肖像權定義？
是否揭露肖像、及在何種範圍內、於何時、以何種方式、向何人揭露之決定權。
(三)法律保護肖像權嗎？
我國法律雖沒有明文，但學說及司法實務均承認肖像權應受法律保護，屬於民法第１８條的「人格權」之一。
二、肖像權侵害態樣包括哪些？
凡未經他人同意，擅自後製他人肖像，或公開傳播之行為，即構成對肖像權之侵害。
目前司法實務認為，構成肖像權侵害的行為態樣，包括：
- 肖像的製作：未經本人同意，以拍攝、雕塑、繪畫、甚至是把肖像合成到不雅影片上，都是對他人的肖像進行重製，構成肖像權侵害。
- 肖像的公開：未經本人同意，將其肖像以電視、網路等各種管道公開的行為。
- 以營利目的使用他人肖像：未經本人同意，將他人的肖像用於商業用途（例如：商業圖庫、廣告文宣、人形立牌）。
三、不構成肖像權侵害之情形？
由於肖像是一種人的外顯特徵，若完全限制他人使用肖像，對於人際交流、資訊流通，乃至於社會進步，都是不利影響。因此，法院在判斷是否構成肖像權侵害時，還需考量下列因素，以平衡雙方利害關係：
- 對象：是否為公眾人物？
- 公益性：是否為了達到公益目的？
- 必要手段：為了達到公益目的所必要？
- 公開場合：肖像是否取自於公開場合？
四、何謂同意？何謂未經同意？
如前述，如未經他人同意，擅自製作、公開或使用他人肖像，將構成肖像權的侵害。關於同意，除了白紙黑字簽立肖像授權同意書外，也有以表意人之舉動或其他情事，足以間接推知其效果意思的默示同意。但在默示同意的判斷上，出現不少爭議：
(一)「收到款項」代表同意授權？
實務上曾發生過一位畢業生為了一圓當模特兒的夢，到處參加模特兒選拔及試鏡拍攝照片，並領取數千元不等的報酬過日子，期待有一天被廠商或經紀公司看上。但某天發現自己的肖像出現在某商品或服務的廣告上，才驚覺自己的肖像被不肖廠商、經紀公司或活動主辦單位作為商業廣告用途。打電話詢問對方後，對方竟回覆說：「當初在試鏡時已經將權利義務講清楚了，怎麼現在才來質疑？」、「當初不是已經提供報酬了？」之類的說詞，讓受害者陷入自責情緒中。
實則，「收到款項」並不等於「同意授權」。因為收到款項只是履約的行為及結果，無法直接推論出其相對義務就是「肖像授權」。該筆款項究竟是肖像使用的「授權費」？或是參加活動的「出席費」？還是「車馬費」的補貼？仍有爭執及討論的空間。
(二)「簽約」等於同意授權？
有些具規模及有制度的公司，對於參與試鏡或拍攝活動的人，會事先要求其簽署一份制式的契約，來規範雙方權利義務關係。但要注意，縱使在拍攝前有簽約，但簽契約就表示將肖像授權對方使用了嗎？未必是如此。
一份正常的「肖像授權契約」，內容至少包含：授權目的、製作方式、使用方式、授權期間及範圍、製作及授權的費用、終止或屆期的處理等。其部分內容跟著作權契約相雷同，讓人時常搞不清楚簽約的內容究竟是什麼？是單純的著作權契約，還是兼具「肖像使用授權契約」性質，都有討論空間。
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(三)「任職」等於同意授權？
有些專業技術人員，在學術界或業界具有一定的聲望（例如：諾貝爾獎得主），如果能網羅到私人公司旗下，擔任董事、監察人或顧問，對該私人公司往後的行銷活動及業務發展，將會有相當大程度地提升。
但是，擔任董事、監察人或顧問，就有義務拋頭露面幫公司行銷業務嗎？其實也未必如此，還是要視雙方委任契約內容而定。千萬別被公司方所稱：「只是出席會議的側拍照片」、「只是公司活動紀錄照片」之類的說詞而唬住，不知不覺當了免費的產品代言人而不自知。
五、歸納與整理
關於肖像權，本篇歸納四個重點，供大家參考：
- 任何人均享有是否揭露其肖像、及在何種範圍內、於何時、以何種方式、向何人揭露之決定權。
- 凡未經他人同意，擅自後製他人肖像，或公開傳播之行為，即構成對肖像權之侵害。
- 法院在判斷是否構成肖像權侵害時，還需考量是否為公眾人物？是否為了達到公益目的？為了達到公益目的所必要？肖像是否取自於公開場合？等因素。
- 除了白紙黑字簽立肖像授權同意書外，也有以表意人之舉動或其他情事，足以間接推知其效果意思的默示同意。但在默示同意的判斷上，出現不少爭議。
以上簡單說明，希望對大家有所幫助。由於廣告行銷容易產生肖像權侵害議題，其涉及技術性的法律專業。不論是品牌商、行銷公司、模特兒或經紀公司等，都需要聘任公司法律顧問來把關，關於行銷法律顧問的方案，歡迎直接洽談諮詢哦！
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