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如何善用更具彈性的合夥組織創業？合夥契約怎麼訂？

2023-03-08

近年來，許多創業者開始尋求不同於傳統公司的商業組織形式，其中合夥制度成為不少人的首選。不同於公司組織，合夥制度具有彈性的經營管理方式，並可享有一定限度的資產分割，能降低合夥人的投資風險。然而，合夥制度也存在一些缺點，例如合夥人對合夥的債務負無限責任，意味著合夥人在合夥債務問題上負有高度的風險。本篇為大家介紹合夥制度，包括合夥設立步驟、優點、缺點等，供創業者們參考。

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一、合夥制度介紹

合夥是一種由兩名或多名出資者組成的非法人組織，共同經營業務並分享利益和損失。

依照特性及責任，合夥可分為：

普通合夥：指合夥人對於合夥事業的債務負無限責任，意味著合夥人在合夥債務問題上負有高度的風險。
隱名合夥：指合夥人可以在合夥協議中約定不公開其身份，對外以合夥事業的名義進行經營。

二、合夥設立步驟

(一)選擇合夥形式

根據業務需求和財務目標，選擇合夥形式，如普通合夥、隱名合夥。

(二)確定合夥協議

合夥協議是合夥關係的重要的基礎文件，詳細說明了合夥人的權利和責任、業務分配、利益分配和退出機制等。

李律師：合夥事業經營過程，合夥人間難免出現意見紛歧，這時候就需要援用合夥協議的條款內容來解決爭議。因此，合夥協議具有規劃合夥事業經營風險的功能，重要性相當於公司組織的章程。

(三)商業登記機關進行登記

獨資、合夥商業申請商業登記應檢附文件：

申請書【委託他人辦理者，應附具委託書】。
其他機關核准函【負責人、合夥人為外國人或華僑者應應附經濟部投資審議委員會核准公文；所營業務如為商業登記法第 6 條規定須經各該目的事業主管機關許可者，依許可法令規定之登記事項加附許可文件影本；無則免附】。
負責人、合夥人之身分證明文件及合夥契約書【負責人、合夥人為外國人或華僑者應檢附居所證明文件；限制行為能力人為商業負責人或合夥人，應附法定代理人之同意書】。
資本額證明文件【資本額未達新臺幣 25 萬元者，免附】。
所在地之建物所有權狀影本，所有權人非商業負責人或合夥人者，應附具所有權人同意書正本。建物所有權狀影本得以最近一期房屋稅單影本代之；所有權人同意書得以商業與所有權人簽訂之租賃契約影本代之。
登記費：新台幣 1 千元。
商業設立登記前，應先申請預查核准並繳納審查費新臺幣 3 百元。

(四)經都市計畫及建管、消防、衛生等單位會勘查驗

部分事業的經營，因涉及公共場所的使用（例如：補習班、健身房等）、或民眾身體健康安全（例如：食品廠、藥廠等），為確保消費者的安全，法規要求這類事業在登記前需要經過都市計畫及建管、消防、衛生等主管機關進行會勘查驗。

(五)稅籍登記

辦理稅籍登記時應檢附資料：

負責人國民身分證影本、戶籍謄本或其他有效證明文件 1 份，分支機構負責人與總機構不同時，加附授權書 1 份。
合夥組織加附合夥契約副本 1 份。合夥人為未成年人者，應檢送其法定代理人同意之證件，已婚者免附。
【經由公司及商業設立一站式線上申請作業網站申辦營業登記者，免附】

三、合夥優點

(一)彈性的出資方式

合夥事業的出資，除了可以用金錢或其他財產權，也可以勞務、信用或其他利益作為出資（《民法》第667條第2項）。金錢以外的出資，由合夥人們透過協商來估定出資額，未經估定，以他合夥人之平均出資額視為其出資額（民法第667條第3項）。因此，合夥事業不論是出資方式或出資額的認定都相當彈性。

(二) 有限的資產分割

合夥人出資入夥後，出資的財產就與合夥人自有財產分割開來，移轉處分權給合夥事業，成為全體合夥人公同共有（《民法》第668條）。

此外，合夥事業的債務，係由合夥財產優先清償，當合夥財產不足清償合夥債務時，才由合夥人以自有財產負無限責任（《民法》第681條）；反之，唯有當合夥人破產時（《民法》第687條），或當合夥人之債權人對合夥人之股份聲請扣押，合夥人未及時清償債務或提供擔保時（《民法》第685條），才會發生該合夥人退夥法律效果。由此可知，相較於獨資事業，合夥制度享有一定限度的資產分割，能降低合夥人的投資風險。

(三) 彈性的經營管理方式

關於合夥事業的決策程序，依《民法》第670條第2項規定，得透過合夥契約約定由合夥人全體或一部之過半數決定（但關於合夥契約或其事業種類之變更，非經合夥人全體三分之二以上之同意，不得為之）。若契約未約定，則由全體合夥人同意為之（《民法》第670條第1項）。

至於合夥事務的執行，也係依合夥契約約定方式執行，若合夥契約未約定，除通常事務得由具有執行權的各合夥人單獨執行外，則由合夥人全體共同執行（《民法》第671條）。

因此，合夥事業的經營管理方式，相當尊重當事人的意思自主，相較於公司組織，更具有彈性。

(四) 避免外人影響合夥事業

合夥人除了對合夥事業享有管理權外，對於合夥債務亦負無限責任，因此合夥人間的信賴關係是合夥事業成敗的關鍵。為了避免外人任意加入，侵蝕合夥人間信賴關係，民法規定合夥事業股份轉讓（《民法》第683條）或他人想加入合夥（《民法》第691條），均須經合夥人全體之同意。

(五) 自由的退場機制

當合夥事業經營不善、或投資風險增加，法律賦予合夥人藉由聲明退夥，來達到退場效果。

關於退夥，民法依照合夥契約是否訂有存續期間，而有不同條件限制。當合夥契約未定有存續期間，或經訂明以合夥人中一人之終身為其存續期間者，合夥人得隨時聲明退夥；合夥契約如訂有存續期間，原則上不得任意退夥，但如果合夥人有非可歸責於自己之重大事由，例外得聲明退夥（《民法》第686條）。

(六) 稅務優勢

相較於公司組織，合夥事業不需要繳納２０％的營利事業所得稅，而是將合夥營利事業的盈餘，為資本主或合夥人的營利所得，然後併入個人綜合所得稅申報，免去雙重課稅的煩惱。

如果獨資、合夥為小規模營利事業，由國稅局查定課徵銷售額，並依規定純益率計算營利所得；但如果不屬於小規模營利事業，則由獨資、合夥營利事業提供「營所稅結算申報損益」及「稅額計算表」，列報課稅所得額，再依此歸課個人營利所得。

四、合夥缺點

(一) 出資方式及估定方法過於寬鬆

合夥不但出資方式自由，出資額的估定也尊重當事人意思自主，雖易吸引技術人才入夥，但由於估定價值方式過於主觀，且高度資訊不對稱，當合夥事業有經營不善、或出資價值不如預期時，合夥人可能換藉此相互指責或不滿，影響合夥事業的發展。

(二) 合夥人承擔高度責任風險

合夥人對合夥的債務負無限責任，意味著合夥人在合夥債務問題上有高度的法律風險。對於一些風險承擔能力較差的投資人，選擇加入合夥組織型態，恐對其個人財務狀況產生重大影響。

(三) 合夥經營管理易陷僵局

由於合夥事業之初，合夥人間有著高度信賴感，對於合夥契約的討論多半認為多餘，更未曾想過將來出現紛爭該如何解決。換言之，合夥協議多半只是形式，喪失備風險規劃功能。當合夥人之間意見不合，卻無法依合夥契約解決分歧時，合夥事業可能會陷入僵局。

(四) 合夥事業擴張受限

由於合夥關係是以合夥人間的信賴為基礎，因此對於新的投資人進入合夥事業較為謹慎，加上合夥事業股份轉讓或他人想加入合夥，均須經合夥人全體之同意，等同於任一合夥人有否決權，自然不易引進新的投資人加入。換言之，雖合夥制度一定程度避免第三人介入，但也大大限制合夥事業成長與擴張的可能性。

(五) 退夥影響合夥事業穩定

由於合夥人享有聲明退夥的權利，當關鍵的合夥人聲明退夥時，除了可能讓交易對象因交易風險變高而停止交易外，合夥事業也可能因為部分合夥人的離開而喪失關鍵技術、資源等，大大影響合夥事業的穩定性。

(六) 不利高收入族群節稅規劃

合夥制度雖然不用繳２０％營利事業所得稅，但相較於公司組織，合夥事業每年都要將全部盈餘依分潤比例認作合夥人的營利所得，然後併入個人綜合所得稅申報，無法像公司組織能保留部分盈餘（若未分配盈餘需加徵5%未分配盈餘稅），而不用併入當年度個人綜合所得稅計算。對於個人所得稅費率４０％的高收入族群而言，因此少了遞延申報的節稅手段。

五、合夥創業，如何寫合夥契約？

除了瞭解合夥制度得優缺點外，更重要的是，開始合夥創業前，一定要將合夥契約條款訂立清楚，尤其是出資額、合夥決議、合夥執行等關鍵條款，才能避免合夥爭議不斷：

(一) 合夥目的

既然大家會一起出來經營事業，就有最起碼的合夥目的及共識存在，合夥契約首要內容就是將大家聚在一起的目的寫下來。

合夥目的，不僅是一種精神象徵，也可作為合夥決議或執行的指導準則。

當合夥之目的事業已完成或不能完成時，甚至會成為合夥的法定解散事由（《民法》第692條第2項）。

(二)合夥出資

出資是合夥人的首要義務。其中出資種類、出資額比例，尤其重要：

1. 出資種類

合夥出資可以用金錢、其他財產權，甚至是勞務、信用、其他利益作為出資（《民法》第667條第3款）。

若以金錢以外的利益出資，牽涉到價值估算，建議在合夥契約中訂立清楚「估算方式」及「估算價額」。若未約定清楚，依《民法》第667條第3項，以他合夥人之平均出資額視為其出資額。

2. 出資額

出資額的比例分配，會影響合夥決議時的表決權數（《民法》第673條）、損益分配比例（《民法》第677條第1項）、剩餘財產的返還（《民法》第699條）等，有必要在合夥契約中約定清楚。

(三) 合夥決議

合夥事業因涉及二人以上合夥人的權益，除非合夥契約約定特定事務由哪位合夥人執行，否則合夥事務都應交由合夥人開會決議。

1. 決議方法

為了避免將來爭執不休，也避免凡事都要全體同意，而影響合夥事業發展，建議事先在合夥契約中約定清楚決議方法，譬如哪些事項要全體同意？哪些事項要過半同意？

關於合夥契約或事業種類的變更，因重大影響合夥事業的存續及合夥人權益，因此《民法》第670條第2項規定，至少要經過全體合夥人三分之二以上同意決定，不得以合夥契約下修此決議門檻。

2. 表決權數

表決權數的計算，也直接影響各合夥人對合夥事業的控制力，有必要在合夥契約約定清楚。

究竟是依照人頭計算表決權數？抑或是依照出資額計算？若未明確約定，依法推定按人頭計算，每人僅有一表決權（《民法》第673條）。

(四) 合夥事業的執行

合夥人除了出資義務外，另一項重要的義務，就是認真地執行合夥契約約定及合夥決議。畢竟合夥事業目的講得天花亂墜、合夥決議討論個半死，若沒有指派人實際執行也無濟於事。

1. 有明確分工時

若合夥人間已有明確分工，譬如：哪位合夥人負責業務開發、哪位合夥人負責日常營運、哪位負責行銷企劃等，都可以直接在合夥契約載明清楚，哪些事務是交由合夥人一人或數人共同執行完成。

2. 無明確分工時

若合夥人間還沒有明確分工，或還沒辦法想像將來會發生哪些合夥事務，而無法約定分工方式時，可先交由合夥決議指派哪位合夥人執行，若無決議，則由合夥人全體共同執行之（依《民法》第671條第1項）。

3. 通常事務的執行

通常事務的執行（譬如：發員工薪水、繳納租金、水、電、瓦斯費等），可在合夥契約約定清楚或透過合夥決議，指派一位或數位合夥人負責執行。若有執行權的合夥人不只一位，通常事務依民法得由其中一位單獨執行，以提高執行效率。但其他有執行權之合夥人中任何一人，對於該合夥人之行為有異議時，應停止該事務之執行（《民法》第671條第3項）。

4. 無執行權人的檢查權

無執行合夥事務權利之合夥人，依法得隨時檢查合夥之事務及其財產狀況，並得查閱賬簿，以監督合夥事業的執行成果（《民法》第675條）。

(五) 合夥人的報酬

合夥人執行合夥事務，原則上不得請求報酬（《民法》第678條第2項）。但一概沒有報酬，對於出錢又出力的合夥人相當不公平，也很難期待其保持創業熱情。

因此，建議在合夥契約約定清楚合夥人的報酬；若合夥當初未約定，或尚未有共識，也可以留待將來指派工作任務給合夥人時簽立委任契約，在委任契約中約定清楚報酬計算方式及金額。

(六) 利益如何分配

合夥事業經營一段時間後，如果賺錢，需要分配利益：

1. 利益分配時期

合夥之決算及分配利益，合夥契約可以約定按月、按季、或按年進行決算及分配。若沒有約定，依法應於每屆事務年度終為之（《民法》第676條）。

2. 利益分配成數

利益分配之成數，原則上依合夥契約約定，若未約定，依法按照各合夥人出資額之比例定之（《民法》第677條第1項）。

(七) 損失如何分配

合夥事業經營一段時間後，如果賠錢，則需要共同承擔損失：

1. 損失分配成數

分配損益之成數，依合夥契約約定，若未約定，按照各合夥人出資額之比例定之（《民法》第677條第1項）。

但應注意，以勞務為出資之合夥人，除契約另有訂定外，不受損失之分配（《民法》第677條第3項）。

2. 有無補充義務？

合夥人除有特別訂定外，無於約定出資之外增加出資之義務。因損失而致資本減少者，合夥人無補充之義務（《民法》第669條）。

雖然原則上沒有補充義務，但如果合夥財產不足清償合夥之債務時，各合夥人對於不足之額，應連帶負其責任（《民法》第681條）。

(八) 合夥存續期間與退夥

合夥人可以在合夥契約中約定合夥存續期間，合夥存續期限屆滿時，構成合夥解散事由（《民法》第692條第1款）；但如果合夥人仍繼續其事務者，依法視為以不定期限繼續合夥契約《民法》第693條）。

此外，有無約定合夥存續期間，也直接影響合夥人的退夥門檻。合夥未定有存續期間時，各合夥人可以於兩個月前通知他合夥人後任意聲明退夥；但如果合夥定有存續期間，原則上應依約定，不得任意退夥，例外於合夥人有非可歸責於自己之重大事由才可聲明退夥（《民法》第686條）。

除了上述任意聲明退夥外，《民法》第687條尚規定退夥事由：
1. 合夥人死亡者。但契約訂明其繼承人得繼承者，不在此限。
2. 合夥人受破產或監護之宣告者。
3. 合夥人經開除者。

(九) 開除合夥人

合夥事基於信任基礎而成立，並非總是良善且長久，難免遇到一些無法繼續合作的情形（譬如：背信、公款遭侵占等），開除合夥人就成為不得不做的事情。

依《民法》第688條規定，合夥人之開除，以有正當理由為限，且應以他合夥人全體之同意為之，並應通知被開除之合夥人。合夥人一旦被開除，就構成退夥（《民法》第687條第3款）。

六、結論

合夥制度是一種商業組織，由兩名或多名出資者共同經營業務並分享利益和損失。

相較於公司組織，合夥制度具有彈性的經營管理方式，並可享有一定限度的資產分割，能降低合夥人的投資風險。

然而，合夥制度也存在一些缺點，例如合夥人對合夥的債務負無限責任，意味著合夥人在合夥債務問題上負有高度的風險。

此外，合夥事業的決策程序、紛爭解決機制等也較為複雜。考慮成立合夥事業時，應評估其優缺點，以決定是否適合事業的發展需求和創業目標。

更重要的是，要將合夥契約條款訂立清楚，尤其是出資額、合夥決議、合夥執行等關鍵條款，才能避免合夥爭議不斷。

以上簡單說明，希望對大家有所幫助。創業過程若能尋求專業且有經驗的商業律師協助，相信必能事半功倍。

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